Júpiter, Hércules, Hermes: tres modelos de juez

Abstract

no es desconocida en el pensamiento jurídico. Algunos autores la evocan, aunque con sentidos muy diferentes de los que nos ocuparemos. L. Sala-Molins (La Loi, de quel droit? París, 1977, págs. 29 y ss., y págs. 103 y ss.) lo presenta como el heraldo de la ley universal del deseo, que se aprovecha de la ley política. El autor le atribuye la filosofía de Ramón Llull, con la que está de acuerdo, y que podría expresarse en estas palabras: «Yo me basto, al diablo la ley». Esta aproximación a Hermes nos parece totalmente restrictiva; lejos de ser la expresión de una voz solipsista, Hermes es al contrario el intérprete, el mediador, el portavoz. Según Sala Molins, ningún lugar es reservado al diálogo y a la mediación; ya que la palabra no era más que monólogo, afirmación del yo, la ley no será más que violencia, y el juicio, inquisición. Otro autor contemporáneo evoca igualmente a Hermes: R. Dworkin (Law's empire, London, 1986, págs. 317 y ss.), quien lo traza esta vez bajo los rasgos del juez que interpreta la ley en función de la voluntad del legislador, método que critica el autor, particularmente por la imposibilidad de identificar tal voluntad. Varios rasgos diferencian nuestro Hermes del de Dworkin: 1.-Para Dworkin, se trata exclusivamente de un juez, mientras que, para nosotros, Hermes representa todo actor jurídico, todo locutor que se expresa en el discurso jurídico, aunque sea un simple particular, a condición de que adopte la actitud «hermenéutica»

El rol del juez en el Estado constitucional

“…una especie de modelo para seguir por los pertenecientes a ese género (Ost, 1993). Son dos los principales inconvenientes de esta alternativa.…”

“…El primero, refiere a que la modificación del contexto y del paradigma del derecho conlleva la variación de la función juez; el segundo se constituye por cuanto las variantes personales impiden la generación adecuada de un tipo judicial. La creación de un juez ideal mediante la abstracción idealizada y utópica de un modelo puede ejemplificarse en el Hércules de Dworkin (1992) o en el Hermes de Ost (1993). Se crea un modelo ideal que tiene capacidades sobrehumanas o eruditas para decidir de forma correcta las decisiones judiciales que ante él se presentan; o es capaz de responder a la noción lúdica del derecho, a su estructura en red, y dar respuesta a las tareas que le presenta el nuevo constitucionalismo.…”

El papel del juez en el Estado constitucional de Derecho

“…De ahí que se pudiere aseverar que Colombia ha pasado por un Estado asistencial decimonónico y jupiterino (Ost, 2007), en donde el juez simplemente se dedicaba a subsanar los problemas a través de las providencias llenando una pirámide invertida o dossier, siendo lo expedido obligatorio solamente para las partes procesales y no se tenía en cuenta la sociedad en la que repercutió porque ella no se obligaba ante esto y mucho menos los operadores jurisdiccionales. Así mismo, en las funciones del juez escaseaba la discrecionalidad judicial pudiendo este apartarse libremente de la jurisprudencia en el momento de fallar, desde luego se carecía de una vinculación obligante obstaculizadora a los jueces de la República.…”

Dos conceptos de discrecionalidad jurídica

“…Sobre la complejidad de las actividades encargadas a los jueces en los Derechos contemporáneos, puede verseOst (1993).…”